法制史學習思路1

一、學習法制史的時，我們應該明確，什麼是法制？法制包括哪幾個部分？

教科書在介紹法制時提到的是：

1法制思想；2法律形式；3法律內容；4司法制度

司法制度包括：

（1）司法機構

（2）訴訟制度：民事訴訟和刑事訴訟區分；告訴與審理；審判；證據制度；再審制度；法官責任等等

也就是說：

1、法制思想決定了法律的內容，法制思想決定立法

2、法律內容一般指的是有哪些罪，哪些罪判什麼刑罰、稅賦的輕重

3、法律內容以法律形式表現出來：如律令格式，立法以各種形式表現出來

4、立法之後就是法律的實施

分為：

（1）司法機構：誰來實行法律

（2）訴訟制度：如何實行法律

接下來我將分塊來解讀中國法制史

首先梳理各個朝代的法制思想——類似口號，不一定是事實，而且就算是事實，也是當時人認為的事實

一、夏商

1、天討、天罰思想

因為過去很落後，用上天旨意來維護統治

2、神判思想

比如：用龜殼，用獬豸

二、西周

（一）以德配天——天+德

（二）明德慎罰——輕罰

三、春秋

1、禮制衰落——與西周德相比

四、戰國

1、公平原則

2、公開原則

3、重刑——加重刑罰

四、秦代

1、中央集權——增加違反皇帝旨意的罪名

2、輕視禮、道德——有一個問題：什麼是禮、什麼是法？當禮成為了法，那禮是什麼？

當道德入法，那麼道德是什麼？

道德和法沒有嚴格的界限

很多法律對私人關係調整，我們認為是法律重視道德，所以我們是按照當前的想法，將私人關係當做道德，當公開關係當做法律

五、漢代

1、漢初至文景

黃老、休養生息、減輕賦稅

2、漢武帝

德主刑輔

在我國古代看來，處罰的就是刑，用教育方式進行就是德

六、三國兩晉南北朝

七、隋

八、唐代

1、立法寬簡、保持穩定性和連續性

2、寬嚴適中，簡約易明

3、著眼於王朝的長治久安

4、不避權貴、平等

九、宋遼金元

1、立法嚴、用法恕到立法貴乎中

2、上下相維，輕重相制

3、政豐、理財、通商惠工

有一個問題，就是他們的這些法律思想是相對於他們當時的，而不是真的說輕就是輕

十、明代

1、明刑弼教、重典治國原則的確立

2、明禮導民、定律以繩頑的禮法結合

有一個問題：什麼是禮？

十一、清代

其次考慮法律形式，就是法律淵源，法官可以依法判案的法典

一、夏商

（一）習慣法

1、習慣法——即慣例、也可以認為沒有法律

2、規定帶有行政法習慣性質的《政典》

3、保護土地國有的民事習慣法

4、確認徵收賦稅的習慣法

（二）不公開的刑書

（三）誓與訓

戰爭時發布軍事法律——誓

依據王的意志發布的命令——訓

思考問題：什麼是法律？

慣例是法律嗎？臨時的命令是法律嗎？

二、西周

（一）周公制禮

禮——習慣法

（二）呂刑

（三）九刑

（四）遺風及殷彝

三、春秋

公布成文法

四、戰國

四、秦代

（一）律

是朝廷就某一專門事類正式頒布的法律

（二）令

君主或皇帝針對一時之事而一命令形式發布的法律文件，與律一樣也是秦時經常使用的一種主要法律形式，效力高於律

（三）式

朝廷統一頒布的規定管理審理案件的準則以及書寫審訊筆錄、現場勘查筆錄、查封筆錄等法律文書程式的法律文化

（四）法律答問

朝廷和地方主管法律的官員對律令所作的權威性解釋

（五）法律文告

秦代各級官吏在其職權範圍內發布的具有法律效力的文告

（六）程、課、廷行事

從秦簡來看，秦代還有程、課、廷行事等多種法律形式

思考：法律形式確定的是：一堆文件，哪些是法律

五、漢代

（一）律

即通常所說的法典。律的內容比較廣泛，不是針對某一事項頒布的，也不是隨時修訂的，相對穩定性和適用普遍性

（二）令

皇帝的命令，也叫做詔或詔令，令是根據需要，隨時頒布的單行法規

（三）科

針對某一類事的一個方面制定的單行法規

（四）比

可以用來比照斷案的典型判例，也叫做決事比

六、三國兩晉南北朝

（一）三國

蜀科

魏：科,獨立性的臨時法律形式，類似國際私法中的準據法用意

新科、甲子科

（二）兩晉

式作為一種法律形式出現

（三）南朝

（四）北朝

總結：

1、令的發展和變化

令與律一樣，是法律的主要形式

漢代律令無嚴格區別，後面有

律是固定性規範（主要是刑事法律），令是暫時性制度（主要規定國家制度）

2、以格代科

3、回歸以律為主

4、式的出現

多屬於行政性法規

西魏文帝時有《大統式》

七、隋

律，國家大法

令，臨時頒布的命令

格，整頓社會不良風俗頒布的格文

式，皇帝下令頒布的有關維護先賢墳塋及修建等祭祀的式文

也就是說，他們的區別在於：

（1）頒布機構和效力大小不同

（2）調整內容不同

八、唐代

律，國家大法

令，律的補充，尊卑貴賤之等數，國家之制度也

格，律的補充，百官有司之所常行之事業。以皇帝名義發布的國家機關必須遵行的各類單行敕令與指示的彙編。彙編後的格，唐稱永格，使單行的敕條上升為普遍性與經常性的法律

式，律的補充，其所常守之法也。有關國家各級證券組織或各類機關活動的規則，及中央地方上級下級的公文程式的規定

九、宋

刑統代替律

令、式，有各種令

神宗認為律不夠，所以改為敕令格式

敕是應當處罰笞杖徒流死五刑，按照名例到斷獄的順序編排

令是約束禁止者，按官品到斷獄令編排

格是等級高下者，包括命官之等、吏庶人之賞等

式是有體制楷模者，表走、關蝶的樣子

格式與舊制明顯不同

還出現，申明，開始於北宋 類似對法律的解釋

十、明代

律

特別刑法：誥

行政法規：明會典

例或條例補充法律

十一、清代

上諭，皇帝針對特定對象或特定事件臨時頒布的命令，有時直接規定犯罪和刑罰，有時高於律例的法律效力

律，正式基本法典，以犯罪和刑罰為主，兼有部分民事行政訴訟

例，形式特別法，源於皇帝就某個特別刑事個案 御筆斷罪

則例，類似令和格，類似行政法規和部門規章

會典，國家典章制度的彙集考訂，近似於後世的組織法典，構成國家機關組織法的淵源

律解，民間注釋

感受：

第一，為什麼會有律令格式？

一個是正式法律，一個是皇帝給的批示意見，一個是行政法規、文書格式，一個是單行法規

如果我是皇帝，我會如何頒布法律？

1、我要一部根本大法——律——主要規定重要罪名和刑罰，警告天下

2、法必須是靈活的，我有時候一些意見也要作為法律——令

3、律不夠用

（1）需要解釋，更加詳細

（2）需要其他單行法規——民事、經濟法規

4、律是你做什麼，有什麼懲罰，我還需要一些經濟制度來規範，主要不是規定群眾不能做什麼，而是規定群眾應如何有秩序生活