如何搜集對方婚外情的證據？

這是一篇正經的文章，之所以寫這篇文章，只是覺得這個話題挺有意思的。然後醞釀了很久，核實了一些事實性的問題，又和同行交流了許多經驗，才有了這篇看起來很不正經，實際上很正經的文章。

最近很多人諮詢離婚事項，有一部分客戶諮詢：如何搜集對方婚外情的證據？如果有婚外情的證據，能否讓對方凈身出戶或者少分夫妻共同財產？能否請求精神損害賠償？我隨口說了一句，婚外情又怎麼樣？別把婚外情這件事看得太重，雖然婚姻法規定夫妻應當互相忠實，互相尊重，但是婚姻法並沒有給婚外情創設法律後果，什麼意思？打個比方，草坪上樹個牌子，寫著「小草依依足下留情」，依然會有很多人為了圖方便，直接從草坪上走過去，因為不會帶來任何後果，頂多是道德上的譴責。但是如果草坪上樹個牌子，寫著「踩草坪者罰款100元」，相比絕大多數人在圖捷徑的同時，會三思而後行。這就是文學思維和法律思維的區別？法律思維要求設定行為模式和法律後果，這種後果可以是身體上的（用鞭子抽5下），也可以是心裡上的（罰款100元）。

現在具體說說上一段內容中涉及的幾個概念。關於「凈身出戶」問題，這並非是一個法律上的概念，翻遍婚姻法及相關司法解釋，找不到這個詞語。所以任何行為模式下（不論是婚外情，有配偶者與他人同居，更甚至是重婚），都不會產生凈身出戶的法律後果。有一些客戶會追問，律師不是能顛倒黑白嘛？先申明一點，律師是人，不是法師。其實作者也想找個道館修鍊，修鍊成為噴火的法師。話說回來，有沒有辦法實現「凈身出戶」的目的？看情況，在後面「忠誠協議」部分具體說明實現方式。

關於「精神損害賠償」問題，婚姻法規定，在某些情形導致離婚的，無過錯方可以請求精神損害賠償，僅僅包括4種情形：1、重婚的；2、有配偶者與他人同居的；3、實施家庭暴力的；4、虐待、遺棄家庭成員的。很顯然，其中沒有婚外情這種具體情形，所以不能因為有婚外情而主張精神損害賠償，除非達到有配偶者與他人同居或者重婚的程度。題外話，說說精神損害撫慰金的數額，一般是人民幣5萬，對於夫妻雙方名下有房產的離婚案件，這是一個微不足道的數字。

最後說說「少分或不分夫妻共同財產」問題，劃重點，這是在離婚案件中收益最大，證據收集難度最高的一項。之前同事在辦理一個離婚案件時，作為女方的代理人，特地去銀行拉了男方提起離婚前一年的銀行流水，發現有多筆大額金額轉出，很顯然構成轉移夫妻共同財產。同事運用婚姻法第四十七條的規定，成功說服法官，最後判決書下來，夫妻共同財產的分割比例是3:7。男方屬於典型地聰明反被聰明誤，當時夫妻共同財產有幾百萬。為了湊字數，貼一下婚姻法第四十七條的規定：離婚時，一方隱藏、轉移、變賣、毀損夫妻共同財產，或偽造債務企圖侵佔另一方財產的，分割夫妻共同財產時，對隱藏、轉移、變賣、毀損夫妻共同財產或偽造債務的一方，可以少分或不分。

前幾天在做法條檢索的時候，突然看到「浙江省高級人民法院民一庭關於審理婚姻家庭案件若干問題的解答」。所以接下來兩個問題，只適合浙江省範圍，其他地區是否有具體的規定，由於時間有限，沒有進行系統地研究。

在開篇中說，法律上並沒有「凈身出戶」的辦法，但是依然有辦法達到「凈身出戶」的目的，那就是神奇的「忠誠協議」，夫妻雙方訂立如一方發生婚外情等行為，離婚時放棄財產的協議。然而忠誠協議的效力問題在理論界和實務界一直有分歧，有一部人主張有效，有一部分人主張無效。在司法判例中，也沒有一個定論。為此特地研究了一下浙江省範圍內法院對忠誠協議的態度，答案是不一定。結論如下：如果夫妻雙方達成忠誠協議，最後協議離婚，自願履行忠誠協議的規定，那一點問題都沒有。但是如果最後訴訟離婚，一方在離婚訴訟中反悔的，那麼法院應當認定該財產分割協議沒有生效。所以試圖通過忠誠協議達到凈身出戶的目的，風險很大。

這次法條檢索最大的收穫，應該是關於婚外情的規定。婚姻法及相關司法解釋並沒有給婚外情這一法律行為創設法律後果，但是浙江省高院在2016年制定的《關於審理婚姻家庭案件若干問題的解答》，明確了婚外情的法律後果：一方存在婚外情且導致離婚，另一方無過錯的，在夫妻共同財產分割時，可綜合考慮過錯情況等，對無過錯方酌情予以照顧，以平衡雙方利益。至於這個照顧的程度有多大，就需要法官在個案中自由裁量了。但是一定要謹記：照顧溫飽可以，奔小康還得靠自己。

偏題比較遠了，現在拉回來。談談具體如何搜集對方婚外情的證據，剛有客戶諮詢我，是不是要找私家偵探調查？然後就看到這個新聞。

所以說，合法的收集婚外情證據是多麼重要。當發現有了婚外情的蛛絲馬跡，一定要表現得很大度，就說過去的事情就算了，選擇原諒，以後不要再有這種情況發現，然後讓男方寫下保證書。寫完保證書後，如果實在不能忍受對方不忠，就可以提出離婚了，畢竟對方承認自己有婚外情，而且還寫了書面的證據。

關於開房記錄，其實是最好的婚外情證據之一，但是目前酒店，賓館都不會提供開房記錄，原因是涉及個人隱私。但是必須掌握一個常識，酒店的開房記錄和公安是實時聯網的，意味著一旦登記入住，公安那邊有記錄。所以以後可以申請法院調取開房記錄，當然如果公安有人認識，完全可以先拉一年的開房記錄。（後者難度頗大，前者難度也頗大，現在對於個人隱私的保護力度還是蠻大的）。

之前朋友辦理了一個離婚案件，死活找不到婚外情的證據，對方的反偵察能力很強，不留破綻，更別提寫保證書、開房記錄這種小伎倆。奈何我朋友太聰明，特地看了行車記錄儀，剛巧這行車記錄儀比較高級，不但有錄像功能還有錄音功能，然後我們從錄音中找到了端倪，畢竟動靜太大，不知道女方是誰，但是男方的聲音可以清晰地辨認是其本人。

有一些顯而易見的證據就不一一列舉了，譬如外面都有私生子了，那都不用說，肯定有婚外情。還有一些方法，屬於合法與非法的邊緣地帶，不合適在檯面上說，可以私下溝通，不然我很可能因為教唆違法犯罪被逮走。

好久不寫文章了，文筆有所退步，大家隨便看看，樂呵樂呵就好。

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